Réformer la norme fiduciaire

Bien que la règle fiduciaire du ministère du Travail (DOL) ait été officiellement mise de côté, de nombreux acteurs du secteur financier continuent de faire pression pour la mise en œuvre d'une norme fiduciaire applicable à l'ensemble du secteur. Le DOL, ainsi que la Securities and Exchange Commission (SEC), l’Autorité de réglementation du secteur financier (FINRA) et plusieurs procureurs généraux des États cherchent tous des solutions qui protègent les investisseurs et maintiennent la clarté de la réglementation.

Les parties intéressées attendent la mise au point et l'adoption de la proposition de la SEC intitulée «Réglementation des meilleurs intérêts (Reg BI)», qui vient de clôturer une période de commentaires de 90 jours. Pendant ce temps, beaucoup se tournent également vers les directives post-fiduciaires du DOL, attendues prochainement, ainsi que vers la législation au niveau des États. Avec tant de choses, un aperçu complet des efforts de réforme peut être nécessaire.

Réglementation SEC Intérêt Supérieur

Le meilleur intérêt de la SEC en matière de réglementation est le meilleur choix pour ceux qui espèrent une norme fiduciaire élargie puisqu'elle s'appliquerait à toutes les transactions sur titres, y compris celles des régimes ERISA et IRA. L'inconvénient est que la norme se situe entre «convenance» et «fiduciaire» et n'est pas clairement définie par le règlement proposé.

Reg BI empêche les courtiers et les personnes liées d'utiliser les termes "conseiller" ou "conseiller" pour communiquer avec les investisseurs. Le règlement clarifie également les obligations fiduciaires des conseillers en investissement inscrits (RIA), définit des règles et des formulaires nouveaux et modifiés qui obligent les RIA et les courtiers en valeurs à fournir des résumés de relation aux clients et établit des règles imposant aux courtiers, aux RIA et aux personnes liées de divulguer statut d'enregistrement et leur relation avec les investisseurs de détail.

Presque aussitôt que Reg BI de la SEC est devenu public, des questions ont été soulevées concernant le manque de clarté concernant la définition de «meilleur intérêt». D’autres se sont interrogés sur le bien-fondé de la définition actuelle du terme «client de détail», soulignant qu’elle s’appliquait aux particuliers, y compris leurs comptes dans les régimes de retraite, les IRA, les dépositaires, les tutelles et les fiducies personnelles, mais pas aux comptes d’entreprise ou aux plans de retraite. Cela soulève des préoccupations quant à l'applicabilité de la norme du «meilleur intérêt».

En théorie, la réglementation est toujours en train de changer. La période de commentaires de 90 jours de la SEC a permis aux parties intéressées d'exprimer leurs préoccupations et de proposer des solutions que la SEC prendra en compte avant de mettre en œuvre le règlement. (Pour plus d'informations, voir: Prochaine cible pour les lobbyistes: règle de l'intérêt supérieur de la SEC.)

Reg BI La période de commentaires se termine

À la fin de la période de commentaires de la SEC Reg BI du 7 août, le règlement avait reçu plus de 3 800 commentaires. Les fonctionnaires de la SEC ont également organisé des réunions publiques et organisé des tables rondes d’investisseurs pour obtenir des conseils et des suggestions.

Ken Fisher, fondateur de Fisher Investments, a notamment appelé la SEC à appliquer la loi de 1940 sur les conseillers en investissement, au lieu de créer une nouvelle règle. Fisher a proposé que la SEC applique strictement le libellé "uniquement accessoire" de la Loi pour les activités de courtage et propose un titre distinct de "conseiller-conseiller" aux personnes qui sont inscrites du double enregistrement.

Le langage Reg BI actuel permet aux détenteurs doubles de conserver le titre de conseiller, mais exige qu’ils informent clairement le client quand ils agissent dans l’un ou l’autre des rôles. Fisher souhaite conserver une formulation clarifiant le rôle (ou en exigeant des documents de divulgation de couleurs différentes ou par d'autres mécanismes de divulgation) et exigerait en outre que les vendeurs d'assurances, les planificateurs financiers et autres personnes ne puissent s'appeler eux-mêmes «conseillers».

D'autres commentateurs ont appelé à la simplification des lignes directrices sur l'intérêt supérieur, du formulaire de résumé de la relation client et d'autres documents dans la législation. Parmi les autres suggestions, il a été demandé aux courtiers de s’appeler «vendeurs» et d’accorder des exemptions aux petits courtiers. D'autres encore ont suggéré d'abandonner complètement le projet de règlement sur l'intérêt supérieur.

Il appartient maintenant au personnel de l’agence d’étudier les commentaires et d’autres commentaires et de faire une recommandation aux commissaires de la SEC sur les prochaines étapes possibles. Bien qu'un calendrier spécifique pour la mise en œuvre du règlement n'ait pas encore été établi - le président de la SEC, Jay Clayton, a simplement déclaré que l'agence "ne va pas prendre très longtemps" - Blaine Aikin, président exécutif de Fi360, a laissé entendre que ce serait probablement encore un an avant. une règle finale est adoptée. "Dans les meilleures circonstances", a déclaré Aikin aux conseillers, "après la date limite de réception des commentaires, la règle proposée sera rassurée, une autre période de commentaire est très probablement probable, puis une révision ultérieure."

Le rôle de la FINRA et de la SEC

Certaines des normes proposées par la SEC ont été extraites des normes d’aptitude reflétées dans les règles imposées par la FINRA à ses membres. En général, ces normes sont plus souples que celles de la règle fiduciaire DOL. La section «Intérêt supérieur» est nouvelle et controversée en ce sens qu’en ne fournissant pas de définition concrète de «l’intérêt supérieur», la SEC a choisi de laisser les faits et les circonstances de chaque affaire décider du résultat. De ce fait, la SEC et la FINRA joueront un rôle important en matière d'interprétation et de conformité à Reg BI. Les courtiers en valeurs mobilières ont été invités à examiner le rapport 2013 de la FINRA sur les conflits d'intérêts afin de fournir des indications sur la manière dont cette organisation peut envisager la mise en œuvre de la nouvelle règle de la SEC.

Pendant ce temps, la pression exercée par les démocrates à la Chambre et au Sénat, en particulier si le parti prend l’automne (ou les deux) chambre (s) cet automne, pourrait influencer la façon dont la SEC et la FINRA interprètent Reg BI. Les démocrates estiment que la proposition de la SEC est trop faible et les plus grands démocrates siégeant au Comité sénatorial des banques le qualifient de «confusion et d'ambiguïté». Ils plaident en faveur d'une norme fiduciaire uniforme et uniforme pour tous les conseils en matière d'investissement de détail. interpréter et appliquer la nouvelle règle. Alors que les chances que la législation démocratique et les normes d’application fassent leur chemin dans les deux chambres soient considérées comme minces, les observateurs estiment que cet effort à lui seul suffirait à attirer l’attention de la SEC.

Orientation supplémentaire des règles fiduciaires du DOL à venir

Dans l'intervalle, l'annulation de la règle fiduciaire du DOL le 21 juin par la Cour d'appel du cinquième circuit des États-Unis a eu pour effet de supprimer la règle fiduciaire de la loi fédérale tout en permettant aux institutions financières de se prévaloir de l'exemption relative au contrat au meilleur intérêt (exonération BIC). . Sinon, le résultat indique un retour aux conditions de la règle pré-fiduciaire.

Avec la mise en œuvre initiale de la règle fiduciaire DOL, de nombreuses institutions financières ont modifié leurs modèles commerciaux et leurs pratiques de vente pour se conformer à la nouvelle loi. Maintenant, ces institutions se retrouvent à revoir leurs changements. Comme pour la mise en œuvre de l'intérêt supérieur de la SEC, la nature et le calendrier des nouvelles orientations de DOL sont incertains, selon George Michael Gerstein, coprésident du groupe de gouvernance de Stradley Ronon. (Pour plus d'informations, voir: La règle fiduciaire du DOL est officiellement mise de côté)

Législation au niveau de l'Etat

Malgré les efforts de DOL et de la SEC, plusieurs États ont tenté d’imposer leurs propres normes fiduciaires. Alors que certains États ont commencé à travailler sur leur propre législation bien avant l’adoption de la règle fiduciaire du DOL, d’autres se sont ralliés plus récemment.

Parmi les États qui ont déjà promulgué des lois, on trouve le Nevada, où les législateurs ont adopté l'an dernier une loi élargissant le droit fiduciaire en vigueur aux États pour inclure les planificateurs financiers, les courtiers en valeurs mobilières et d'autres représentants basés sur des commissions. Le Connecticut a également adopté une législation, tandis que New York et le New Jersey envisagent d'adopter des lois fiduciaires basées sur l'État. De même, le Sénat de l'État du Maryland a récemment demandé à son agence de protection des consommateurs de se prononcer sur la question de savoir si l'État devrait adopter sa propre loi fiduciaire.

Entre-temps, des tribunaux de Californie, du Missouri, de Caroline du Sud et du Dakota du Sud ont imposé des normes fiduciaires aux courtiers en valeurs mobilières, et l'État du Minnesota a manifesté son intérêt pour la mise en place d'un type de protection fiduciaire. Les observateurs s'attendent à davantage d'action au niveau des États dans les mois à venir, surtout si les démocrates gagnent des majorités dans les postes de contrôle ou occupent davantage de manoirs des gouverneurs lors des prochaines élections.

Selon James Watkins, expert en droit fiduciaire, le droit fédéral ne remplace pas le droit des États d’adopter le droit fiduciaire. «Tant que les États promulgueront des lois fiduciaires qui n'auront aucune incidence sur les [plans ERISA] tels que 401 (k) s», a déclaré Watkins, «ils ont parfaitement le droit d'agir». De nombreux acteurs du secteur des services financiers s'opposent à toute action au niveau de l'État. Des règles pour chaque État rendraient la formation, la supervision et la mise en œuvre trop compliquées.

Ligne de fond

La disparition de la règle fiduciaire du DOL et la montée en puissance de la SEC sur l'intérêt supérieur et de la législation fiduciaire au niveau de l'État, conjuguées à l'évolution du paysage politique, ont toutes créé un climat de confusion pour les institutions financières, les conseillers et les investisseurs. Ce qui est certain, c’est que l’attention du public est plus concentrée que jamais sur les prestataires de services financiers et leur fonctionnement.

Malgré les incertitudes réglementaires actuelles, les autorités de réglementation des valeurs mobilières, la FINRA et les procureurs généraux des États disposent de nombreux outils pour enquêter et traiter avec les personnes qui se livrent à des pratiques de vente douteuses. Les praticiens responsables continueront de suivre les directives de l'intérêt supérieur comme ils l'ont toujours fait et, éventuellement, la clarté viendra.