Comment la SEC suit les délits d'initiés

Contrairement aux idées reçues, le délit d'initié n'est pas toujours illégal. Le délit d'initié est légal lorsque des initiés - tels que les administrateurs, dirigeants et employés d'une société - achètent ou vendent des actions de leur société conformément à la législation et à la réglementation sur les valeurs mobilières. Ce délit d'initié juridique doit être déposé auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) américaine sous certaines formes dans des délais prescrits.

La version du délit d'initié qui fait les gros titres, cependant, est le commerce illégal effectué par quelqu'un qui possède des informations matérielles et non publiques. La SEC poursuit vigoureusement de telles affaires de délit d’initié afin d’assurer que le marché des capitaux soit sur un pied d’égalité, où personne ne dispose d’un avantage indu. Sinon, les délits d'initiés généralisés peuvent éroder la confiance du public dans le marché et en entraver le fonctionnement. Les poursuites engagées par la SEC contre des personnalités telles que Martha Stewart et l'ancien responsable mondial de McKinsey, Rajat Gupta, prouvent que personne n'est au-dessus des lois s'il mène une telle activité illégale. Alors que des questions sont soulevées au sujet de la vente d’actions par Brian Krzanich, PDG d’Intel (INTC), à la lumière des vulnérabilités découvertes dans les puces de la société, voici un aperçu de la nature des opérations d’initiés et des mesures prises par les régulateurs des actions.

Transactions d'initiés illégales

La SEC définit le délit d'initié illégal comme "l'achat ou la vente d'un titre, en violation d'une obligation fiduciaire ou d'une autre relation de confiance, dans la possession d'informations importantes et non publiques sur le titre". La SEC précise ensuite que les infractions de délit d'initié peuvent également inclure le "basculement" de telles informations, le négoce de titres par la personne "basculé" et le négoce par ceux qui s'approprient de manière détournée ces informations.

Quelle est l'information matérielle de toute façon? Bien qu’il n’existe pas de définition précise, le terme «informations importantes» peut être défini au sens large comme toute information propre à une société qui serait considérée comme suffisamment importante par un investisseur qui envisage d’acheter ou de vendre les actions. Cela pourrait inclure une vaste gamme d'éléments, y compris des résultats financiers qui diffèrent des attentes actuelles; développements commerciaux; des éléments liés aux valeurs telles que l'augmentation ou la diminution du dividende, le fractionnement d'actions ou le rachat d'actions; acquisition ou cession; gagner ou perdre un contrat important ou un client. «Information non publique» fait référence à une information qui n'a pas encore été divulguée au public investisseur.

Au fil des ans, la SEC a engagé des poursuites pour délit d’initié contre des centaines de parties, y compris des

• Les initiés qui ont négocié les titres de la société après avoir appris l'existence de développements importants et confidentiels;
• Les amis et la famille des initiés, ainsi que les autres destinataires de pourboires qui ont négocié des titres après avoir reçu ces informations;
• Les employés de sociétés de services telles que les sociétés d’avocats, de banques, de courtage et d’imprimerie qui ont eu connaissance d’informations non publiques importantes sur les entreprises et qui ont échangé dessus; et
• Les employés du gouvernement qui ont obtenu des informations privilégiées à cause de leur travail.

Suivi de la SEC

Dans un discours de septembre 1998 intitulé "Délit d'initié - Une perspective américaine" prononcé par Thomas Newkirk et Melissa Robertson de la Division of Enforcement de la SEC, Newkirk et Robertson ont souligné que le délit d'initié était un crime très difficile à prouver. Ils ont noté que, dans la mesure où les preuves directes de délits d'initiés sont rares, les preuves sont presque complètement circonstancielles.

La SEC suit les transactions d'initiés de plusieurs manières:

• Activités de surveillance du marché : il s’agit de l’un des moyens les plus importants d’identifier les opérations d’initiés. La SEC utilise des outils sophistiqués pour détecter les délits d’initiés illégaux, en particulier à l’occasion d’événements importants tels que les rapports sur les résultats et les développements clés de l’entreprise.

Cette activité de surveillance est facilitée par le fait que la plupart des opérations d’initiés sont effectuées dans l’intention de "les sortir du lot". En d'autres termes, un initié qui se livre à des transactions illicites souhaite en général engranger le plus possible, plutôt que de se contenter d'un petit résultat. Ces transactions énormes et anormales sont généralement signalées comme suspectes et peuvent déclencher une enquête par la SEC.

• Conseils et plaintes : les délits d'initiés sont également révélés par des conseils et des plaintes émanant de sources telles que des investisseurs mécontents ou des commerçants du mauvais côté d'un marché. Dans le discours susmentionné, Newkirk et Robertson ont noté que la SEC recevait régulièrement des appels téléphoniques de rédacteurs d'options "en colère" qui auraient pu rédiger des centaines de contrats hors du cours sur un titre peu avant le lancement par une autre société. offre d'achat pour cela. Ils ont ajouté que plusieurs affaires importantes de délits d'initiés avaient été lancées avec un tel appel d'un négociant en colère. Cette tendance à exploiter au maximum les informations d'initié est une autre vulnérabilité qui facilite la détection des délits d'initiés.

Le moyen le plus simple pour une personne de capitaliser sur des informations privilégiées consiste à utiliser les options OTM, celles-ci offrant le meilleur rapport qualité-prix. Supposons que vous disposiez de 100 000 USD pour investir dans un stratagème de négociation néfaste et que vous ayez été prévenus d'une offre de prise de contrôle imminente pour un titre biotechnologique se négociant actuellement à 12 USD. Votre source, un haut responsable de l'acquéreur potentiel, vous indique que l'offre pour la cible sera de 20 $ en espèces. Désormais, vous pouvez immédiatement acheter 8 333 actions de la société cible à 12 USD, les vendre à environ 20 USD une fois l’opération annoncée, et empocher un bénéfice net de 66 664 USD pour un rendement de 60%. Mais comme vous voulez maximiser vos gains, vous achetez 2 000 contrats d'appels d'un mois sur la société cible avec un prix d'exercice de 15 $ pour 0, 50 $ chacun (chaque contrat coûte 0, 50 $ x 100 actions = 50 $). Lorsque la transaction sera annoncée, ces appels atteindront 5 $ (soit 20 $ à 15 $), soit 500 $ pour chaque contrat, soit un gain multiplié par 10. Les 2 000 contrats représenteraient un frais de 1 million de dollars et le gain sur ce commerce serait de 900 000 $.

Les traders, qui ont écrit les appels que vous avez achetés à 0, 50 USD, ignoraient que vous possédiez des informations privilégiées pouvant être utilisées à votre avantage pécuniaire et à leur détriment. Serait-il surprenant s’ils se plaignent de la nature suspecte de ce commerce, qui les a menacés d’une perte gigantesque, à la SEC?

Les dénonciateurs peuvent également générer des conseils concernant les délits d'initiés, qui peuvent collecter entre 10% et 30% des sommes recueillies auprès de ceux qui enfreignent les lois sur les valeurs mobilières. Toutefois, étant donné que les opérations d'initiés sont généralement effectuées de manière ponctuelle par un seul initié, qui peut soit négocier directement, soit donner un pourboire à quelqu'un d'autre, les dénonciateurs semblent mieux réussir à dénoncer la fraude généralisée que les abus isolés.

• Sources telles que les autres divisions de la SEC, les organismes d’autoréglementation et les médias : les prospects d’initiés peuvent également provenir d’autres unités de la SEC telles que la Division de la négociation et des marchés, ainsi que d’organismes d’autoréglementation tels que l’Autorité de réglementation du secteur financier (FINRA) ). Les reportages des médias sont une autre source d'indices pour des violations potentielles des lois sur les valeurs mobilières.

Enquêtes de la SEC

Une fois que la SEC a pris connaissance des faits de base concernant une possible violation des valeurs mobilières, sa division de l’application de la loi ouvre une enquête approfondie menée à titre privé. La SEC développe un dossier en interrogeant des témoins, en examinant des données et des transactions commerciales, en assignant à comparaître des enregistrements téléphoniques, etc. Ces dernières années, la SEC a utilisé un arsenal plus vaste d’outils et de techniques pour lutter contre le délit d’initié. Dans l’affaire historique du groupe Galleon, par exemple, il a eu recours pour la première fois à l’écoute électronique pour impliquer un certain nombre de personnes dans un vaste réseau de délits d’initiés.

Comme les éléments de preuve dans une affaire de délit d’initié sont en grande partie circonstanciels, le personnel de la SEC doit établir une chaîne d’événements et assembler des éléments de preuve, un peu comme un casse-tête. Une affaire intentée par la SEC contre un consultant et son ami en septembre 2011 illustre ce point. L’exécutif a transmis à son ami des informations confidentielles sur les prises de contrôle imminentes de deux sociétés de biotechnologie, qui ont acheté un grand nombre d’options d’achat sur ces sociétés. Le délit d'initié a généré des profits illicites de 2, 6 millions de dollars et le dirigeant a reçu des liquidités de son ami en échange des pourboires. La SEC a affirmé que les deux personnes avaient communiqué sur les prises de contrôle potentielles lors de réunions en personne et par téléphone. Certaines de ces réunions ont été suivies grâce à l'utilisation des cartes MetroCards par les deux auteurs, dans les stations de métro de New York, et aux importants retraits d'espèces aux distributeurs automatiques et aux banques effectués par un ami de l'exécutif avant leurs réunions.

À la suite d'une enquête sur un délit d'initié, le personnel présente ses conclusions à la SEC pour examen, ce qui peut autoriser le personnel à intenter une action administrative ou à déposer une affaire devant un tribunal fédéral. Dans le cadre d'une action civile, la SEC dépose une plainte auprès d'un tribunal de district américain et demande une sanction ou une injonction contre l'individu qui interdit tout acte qui enfreint le droit des valeurs mobilières, ainsi que des sanctions pécuniaires et la restitution de profits illicites. Dans une action administrative, la procédure est entendue par un juge de droit administratif qui rend une décision initiale qui comprend des conclusions de fait et des conclusions juridiques. Les sanctions administratives comprennent les ordonnances de cesser et de s'abstenir, la suspension ou la révocation des enregistrements du secteur financier, les censures, les sanctions pécuniaires au civil et la restitution.

Exemples de délit d'initié

Alors qu'Ivan Boesky, Dennis Levine et Michael Milken, deux des plus importants procès pour délits d'initiés de ce millénaire, ont été:

• SAC Capital - En novembre 2013, SAC Capital, fondée par Steve Cohen (l'un des 150 plus riches du monde), a accepté une amende record de 1, 8 milliard de dollars pour délit d'initié. La SEC a allégué que les délits d'initiés étaient très répandus chez SAC Capital et concernaient des actions de plus de 20 sociétés cotées en bourse de 1999 à 2010. Jusqu'à huit traders ou analystes ayant travaillé pour SAC ont été reconnus coupables ou ont plaidé coupables à des accusations de délit d'initié. . Cela inclut Matthew Martoma, un gestionnaire de portefeuille ayant travaillé pour un membre du même groupe que SAC. Martoma a été condamné à neuf ans de prison après qu’un jury fédéral l’a déclaré coupable d’avoir échangé des informations importantes et non publiques sur un médicament contre la maladie d’Alzheimer mis au point par Elan Corporation et Wyeth. En juillet 2008, les opérations d'initiés de Martoma ont permis à la filiale du SAC de réaliser des bénéfices de 82 millions de dollars et des pertes évitées de 194 millions de dollars, pour un total de plus de 276 millions de dollars de gains illicites. Martoma a reçu une prime de 9, 3 millions de dollars à la fin de 2008, à laquelle il était tenu de rembourser lors de sa condamnation.

• Raj Rajaratnam et le groupe Galleon - En 2011, le gestionnaire de fonds spéculatifs, Rajaratnam, a été condamné à 11 ans de prison pour délit d'initié, la plus longue peine d'emprisonnement imposée dans une telle affaire. Fondateur et gestionnaire du fonds de couverture Galleon, Rajaratnam a également versé une amende de 92, 8 millions de dollars pour délit d'initié à grande échelle. La SEC a affirmé que Rajaratnam avait orchestré un vaste réseau de délits d’initiés composé de 29 personnes et entités, parmi lesquelles figuraient des conseillers en fonds de couverture, des initiés (parmi lesquels l’ancien PDG de McKinsey et membre du conseil de Goldman Sachs, Rajat Gupta et Anil Kumar, administrateur de McKinsey), Professionnels de Wall Street. Rajaratnam a été impliqué dans des délits d'initiés de plus de 15 sociétés cotées en bourse pour plus de 90 millions de dollars de pertes évitées ou de profits illégaux réalisés.

Le résultat final

Le délit d'initié aux États-Unis est un crime passible de sanctions pécuniaires et d'une peine d'emprisonnement, avec une peine d'emprisonnement maximale pour une infraction de délit d'initié de 20 ans et une amende pénale maximale de 5 millions de dollars. Bien que les sanctions américaines pour délit d'initié soient parmi les plus sévères au monde, le nombre de plaintes déposées par la SEC ces dernières années montre qu'il est peut-être impossible de supprimer complètement cette pratique.